法園金融法律研究 
金誠同達成立于1992年，總部位于北京，在上海、深圳、合肥、杭州、南京、成都、西安、沈陽、濟南設(shè)有分所，并在日本東京設(shè)有辦事處。今天，金誠同達已發(fā)展成為中國境內(nèi)極具規(guī)模、最富活力的律師事務(wù)所之一。 在諸多業(yè)務(wù)領(lǐng)域，金誠同達都已成為行業(yè)里的領(lǐng)頭軍，能夠為客戶提供全方位、多層次、個性化的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)，業(yè)務(wù)范圍涵蓋公司設(shè)立與合規(guī)、資本市場、金融、保險、信托、房地產(chǎn)、項目融資、基礎(chǔ)建設(shè)、PE/VC、資產(chǎn)管理、并購、稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、互聯(lián)網(wǎng)、反壟斷、勞動法、訴訟與仲裁以及境外投資、外商投資、國際貿(mào)易、WTO爭端解決、跨境爭議解決等。
作者：王平
來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
2017年12月22日，朋友圈被銀監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范銀信類業(yè)務(wù)的通知》【銀監(jiān)發(fā)〔2017〕55號】（以下簡稱《通知》）刷屏，不過細心的人會發(fā)現(xiàn)該文件的落款是11月22日，12月22日不過是《通知》的公布日期。《通知》的出臺，引發(fā)了市場的恐慌，甚至被某些媒體解讀為銀信類業(yè)務(wù)不得在投資房地產(chǎn)等。筆者細讀《通知》后發(fā)現(xiàn)，《通知》并不是公眾號所傳的那般悲觀。那么，讓我們先細看一下《通知》內(nèi)容：
定義銀信類業(yè)務(wù)及銀信通道業(yè)務(wù)
根據(jù)《通知》，銀信類業(yè)務(wù)，是指商業(yè)銀行作為委托人，將表內(nèi)外資金或資產(chǎn)（收益權(quán)）委托給信托公司，投資或設(shè)立資金信托或財產(chǎn)權(quán)信托，由信托公司按照信托文件的約定進行管理、運用和處分的行為。銀信通道業(yè)務(wù)，是指在銀信類業(yè)務(wù)中，商業(yè)銀行作為委托人設(shè)立資金信托或財產(chǎn)權(quán)信托，信托公司僅作為通道，信托資金或信托資產(chǎn)的管理、運用和處分均由委托人決定，風(fēng)險管理責(zé)任和因管理不當(dāng)導(dǎo)致的風(fēng)險損失全部由委托人承擔(dān)的行為。
定義明確銀信類業(yè)務(wù)包括資金信托及財產(chǎn)權(quán)信托，也是首次對銀信通道業(yè)務(wù)進行定義。定義的目的對業(yè)務(wù)類型進行準確判斷，從而使得相關(guān)業(yè)務(wù)便于管理，避免模糊地帶。
強化銀行對銀信類業(yè)務(wù)及銀信通道業(yè)務(wù)的管理
商業(yè)銀行在銀信類業(yè)務(wù)中，應(yīng)按照實質(zhì)重于形式原則，將商業(yè)銀行實際承擔(dān)信用風(fēng)險的業(yè)務(wù)納入統(tǒng)一授信管理并落實授信集中度監(jiān)管要求。商業(yè)銀行應(yīng)對實質(zhì)承擔(dān)信用風(fēng)險的銀信類業(yè)務(wù)進行分類，按照穿透管理要求，根據(jù)基礎(chǔ)資產(chǎn)的風(fēng)險狀況進行風(fēng)險分類，并結(jié)合基礎(chǔ)資產(chǎn)的性質(zhì)，準確計提資本和撥備。
商業(yè)銀行對于銀信通道業(yè)務(wù)，應(yīng)還原其業(yè)務(wù)實質(zhì)進行風(fēng)險管控，不得利用信托通道掩蓋風(fēng)險實質(zhì)，規(guī)避資金投向、資產(chǎn)分類、撥備計提和資本占用等監(jiān)管規(guī)定，不得通過信托通道將表內(nèi)資產(chǎn)虛假出表。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)在銀信類業(yè)務(wù)中，對信托公司實施名單制管理，綜合考慮信托公司的風(fēng)險管理水平和專業(yè)投資能力，審慎選擇交易對手。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)根據(jù)客戶和自身的風(fēng)險偏好和承受能力，選擇與之相適應(yīng)的信托公司及信托產(chǎn)品；在選擇信托產(chǎn)品時，應(yīng)注意期限、金額等方面的安排，與自身流動性管理相匹配。
本部分實質(zhì)是要求銀行對銀信類業(yè)務(wù)進行穿透管理，按照實質(zhì)重于形式的原則進行集中度、計提資本和撥備等相關(guān)管理。事實上，穿透監(jiān)管原則早已經(jīng)在監(jiān)管實踐中執(zhí)行，而且，今年監(jiān)管部門已經(jīng)對純通道業(yè)務(wù)進行了打壓。因此，《通知》要求并不新穎。
明確信托公司在銀信類業(yè)務(wù)中的職責(zé)
信托公司在銀信類業(yè)務(wù)中，不應(yīng)盲目追求規(guī)模和速度，應(yīng)積極轉(zhuǎn)變發(fā)展方式，通過發(fā)揮信托制度優(yōu)勢和提高專業(yè)管理能力，為委托方銀行提供實質(zhì)金融服務(wù)，立足信托本源支持實體經(jīng)濟發(fā)展。信托公司在銀信類業(yè)務(wù)中，應(yīng)履行勤勉盡責(zé)的受托責(zé)任，加強盡職調(diào)查，確保信托目的合法合規(guī)，不得接受委托方銀行直接或間接提供的擔(dān)保，不得與委托方銀行簽訂抽屜協(xié)議，不得為委托方銀行規(guī)避監(jiān)管規(guī)定或第三方機構(gòu)違法違規(guī)提供通道服務(wù)。
本條實質(zhì)為要求信托公司不得為了規(guī)模等目標而做純粹通道業(yè)務(wù)，而應(yīng)當(dāng)強化自身專業(yè)管理能力，近年來，監(jiān)管部門也不提倡純通道業(yè)務(wù)。從《通知》來看，信托公司仍然可以做銀信類業(yè)務(wù)，但必須履行受托職責(zé)，主動參與項目管理，避免純通道。當(dāng)然，信托公司也不得有接受擔(dān)保等違法違規(guī)行為。
銀信類業(yè)務(wù)投資范圍未有新規(guī)定
商業(yè)銀行和信托公司開展銀信類業(yè)務(wù)，應(yīng)貫徹落實國家宏觀調(diào)控政策，遵守相關(guān)法律法規(guī)，不得將信托資金違規(guī)投向房地產(chǎn)、地方政府融資平臺、股票市場、產(chǎn)能過剩等限制或禁止領(lǐng)域。
《通知》此處并非不得投向房地產(chǎn)、地方政府融資平臺、股票市場、產(chǎn)能過剩等限制或禁止領(lǐng)域，如果業(yè)務(wù)合規(guī)，仍然可以投資。比如，符合“四三二”要求的項目仍然可以做。因此，本次并未增加投資限制，只是重申原來的投資限制。
綜上，本次《通知》更多強化了銀行對銀信類業(yè)務(wù)的管理職責(zé)。但對銀信類業(yè)務(wù)本身，并未有太多實質(zhì)性新要求。不過，《通知》強化銀行對銀信合作類業(yè)務(wù)的管理，一些不規(guī)范業(yè)務(wù)將得到清理和整改，因此，這在一定程度上會削減銀信類業(yè)務(wù)規(guī)模。
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