雷猴的小號 
金誠同達(dá)成立于1992年，總部位于北京，在上海、深圳、合肥、杭州、南京、成都、西安、沈陽、濟(jì)南設(shè)有分所，并在日本東京設(shè)有辦事處。今天，金誠同達(dá)已發(fā)展成為中國境內(nèi)極具規(guī)模、最富活力的律師事務(wù)所之一。 在諸多業(yè)務(wù)領(lǐng)域，金誠同達(dá)都已成為行業(yè)里的領(lǐng)頭軍，能夠為客戶提供全方位、多層次、個性化的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)，業(yè)務(wù)范圍涵蓋公司設(shè)立與合規(guī)、資本市場、金融、保險、信托、房地產(chǎn)、項目融資、基礎(chǔ)建設(shè)、PE/VC、資產(chǎn)管理、并購、稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、互聯(lián)網(wǎng)、反壟斷、勞動法、訴訟與仲裁以及境外投資、外商投資、國際貿(mào)易、WTO爭端解決、跨境爭議解決等。
作者：園砸
來源：雷猴的小號（ID：gh_6f903a861cab）
8月9日晚間樂居財經(jīng)發(fā)布3條快訊，信息共同點可以概括為信托公司退出中小房企持股。
①平安信托退出投資企業(yè)鄭州云錦房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司，退出前持股2%。
②興業(yè)信托退出投資企業(yè)嘉善裕佳房地產(chǎn)，退出前持股49.98%股權(quán)。
③中融信托退出投資武漢藍(lán)色寶島置業(yè)，退出前100%股權(quán)。
據(jù)市場人士討論，這些動向的背后可能存在房地產(chǎn)信托里的“明股實債”，相關(guān)信托產(chǎn)品最初以股權(quán)的方式進(jìn)去，業(yè)務(wù)到期后正常退出。
司法實踐集中在房地產(chǎn)信托
明股實債，是指投資者以股權(quán)方式進(jìn)入被投資企業(yè)，投資回報不與被投資企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績掛鉤，而是向投資者提供保本保收益承諾，根據(jù)約定定期向投資者支付固定收益，并在滿足特定條件后由被投資企業(yè)贖回股權(quán)或者償還本息的投資方式，常見形式包括回購、第三方收購、對賭、定期分紅等。
由于融資渠道受限疊加整體融資成本上行，明股實債曾為房企融資的重要手段。
因為地產(chǎn)業(yè)務(wù)額度緊張，信托公司很少再開展地產(chǎn)類通道業(yè)務(wù)，部分信托公司也在向真實的地產(chǎn)股權(quán)投資業(yè)務(wù)探索轉(zhuǎn)型，但業(yè)內(nèi)亦不乏以“明股實債”方式規(guī)避融資類額度限制。
房地產(chǎn)信托的明股實債一般通過集合信托投資等方式進(jìn)行，主要過程為投資者首先對相關(guān)集合信托計劃進(jìn)行認(rèn)購，然后相關(guān)產(chǎn)品對房企下屬項目公司進(jìn)行投資，與房企共同成立SPV，并與投資者約定固定回報或特殊分紅條款。模式示意圖如下：
在司法實踐中發(fā)生的明股實債糾紛集中體現(xiàn)在信托公司對房地產(chǎn)領(lǐng)域的投資。
2016年新華信托股份有限公司與湖州港城置業(yè)有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案引發(fā)廣泛關(guān)注。
這一案例中，新華信托認(rèn)為雙方建立的是債權(quán)債務(wù)融資法律關(guān)系，雖然雙方約定名義上以股權(quán)方式融資，但設(shè)置了固定期限和固定收益的特殊條款，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為債權(quán)，據(jù)此新華信托按普通債權(quán)申報破產(chǎn)清算，港城置業(yè)則認(rèn)為該筆投資系股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的性質(zhì)。
浙江省湖州市吳興區(qū)法院判決駁回新華信托的訴訟請求，理由主要是該案涉及破產(chǎn)程序，法院傾向于對第三人的信賴?yán)孢M(jìn)行保護(hù)，在名實股東的問題上區(qū)分內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，對內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的股權(quán)權(quán)益爭議糾紛，可以考察當(dāng)事人約定，探究真實意思表示；但對外部關(guān)系上則應(yīng)按照《公司法》第32條第3款之規(guī)定，判定第三人不受當(dāng)事人之間的內(nèi)部約定約束，而是以對外的公示為信賴依據(jù)。
從以上案例可以看出，司法實踐對于明股實債認(rèn)定為債權(quán)還是股權(quán)并沒有統(tǒng)一的認(rèn)識，這無論是對于信托投資者還是信托公司都存在一定的風(fēng)險。
2018年資產(chǎn)新規(guī)關(guān)于“打破剛兌”的相關(guān)內(nèi)容導(dǎo)致明股實債類產(chǎn)品無法以收益的優(yōu)勢吸引投資者。
穿透式監(jiān)管難
業(yè)內(nèi)人士表示，明股實債類非標(biāo)債權(quán)的信托業(yè)務(wù)難以進(jìn)行穿透式監(jiān)管，不是真實持有股權(quán)的信托計劃，在發(fā)行前銀監(jiān)會報備階段極可能被叫停、
談及房地產(chǎn)信托與“明股實債”，安信信托曾受質(zhì)疑。
安信的實控人高天國以炒房起家，由于控股股東的房地產(chǎn)背景，其絕大部分項目都是房地產(chǎn)項目，涉及大量區(qū)域偏僻，規(guī)模較小的開發(fā)商，這一業(yè)務(wù)特征背后蘊含的風(fēng)險不言而喻。
作為一家以風(fēng)控見長的信托公司，安信信托2018年1月以13.6億元接盤印記傳媒6.03%的股份，據(jù)財聯(lián)社統(tǒng)計，自安信信托接盤至2018年9月，印紀(jì)傳媒股價累計跌幅高達(dá)75.14%，按照9月28日收盤價3.46元/股計算，安信信托此次受讓股份整體浮虧9.94億元。
這筆交易引發(fā)部分投資人質(zhì)疑，安信信托投資印紀(jì)傳媒可能并不是表面上的財務(wù)投資，而是明股實債。對此，安信信托董秘在互動平臺上稱，公司未與其他方簽署對賭協(xié)議。
另外，前陣子川信危機(jī)爆發(fā)前曾進(jìn)行三次中小房企股權(quán)處置：
3月24日退出成都南山和苑置業(yè)有限公司，退出前持股100%。
5月2日退出出云南宸豐置業(yè)有限公司，退出前持股比例20.00%。
5月31日退出駐馬店盛世匯通房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，退出前持股80%。
這三筆處置是“資產(chǎn)變賣”、“業(yè)務(wù)正常退出”還是“明股實債”，
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
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原標(biāo)題： 中小房企持股頻遭退出？信托里的明股實債
