海普睿誠律師事務(wù)所 
金誠同達(dá)成立于1992年，總部位于北京，在上海、深圳、合肥、杭州、南京、成都、西安、沈陽、濟(jì)南設(shè)有分所，并在日本東京設(shè)有辦事處。今天，金誠同達(dá)已發(fā)展成為中國境內(nèi)極具規(guī)模、最富活力的律師事務(wù)所之一。 在諸多業(yè)務(wù)領(lǐng)域，金誠同達(dá)都已成為行業(yè)里的領(lǐng)頭軍，能夠?yàn)榭蛻籼峁┤轿弧⒍鄬哟巍€(gè)性化的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)，業(yè)務(wù)范圍涵蓋公司設(shè)立與合規(guī)、資本市場、金融、保險(xiǎn)、信托、房地產(chǎn)、項(xiàng)目融資、基礎(chǔ)建設(shè)、PE/VC、資產(chǎn)管理、并購、稅務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、互聯(lián)網(wǎng)、反壟斷、勞動(dòng)法、訴訟與仲裁以及境外投資、外商投資、國際貿(mào)易、WTO爭端解決、跨境爭議解決等。
作者：破產(chǎn)微視界 黃 帥 鄒 倩
來源：海普睿誠律師事務(wù)所
前 言
破產(chǎn)重整制度代表了現(xiàn)代破產(chǎn)法的發(fā)展趨勢，有助于優(yōu)化社會(huì)資源配置，拯救處于困境中的企業(yè)。但對于一些資產(chǎn)效能低、債務(wù)重、施救時(shí)間緊的上市企業(yè)而言，重整后再實(shí)施重大資產(chǎn)重組的模式已難以滿足其再生需求。因此，為了提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率及施救成功率，重整與重大資產(chǎn)重組并行施救的模式（以下簡稱并行模式）應(yīng)運(yùn)而生。
01舜天船舶破產(chǎn)重整案——并行模式全國首案
江蘇舜天船舶股份有限公司（以下簡稱舜天船舶公司）系江蘇最大國有上市船企，設(shè)立于2003年6月，經(jīng)營范圍主要包括船舶與非船舶交易等。2011年8月，舜天船舶公司股票在深圳證券交易所掛牌交易。隨后，受航運(yùn)、船舶市場持續(xù)低迷和經(jīng)營管理不善的影響，舜天船舶公司自2014年起出現(xiàn)巨額虧損，2015年公司股票被處以“退市風(fēng)險(xiǎn)警示”特別處理，公司經(jīng)營持續(xù)惡化。經(jīng)資產(chǎn)評估，舜天船舶公司資產(chǎn)價(jià)值約22億余元，債務(wù)總額約86億余元；經(jīng)模擬測算，公司清算狀態(tài)下普通債權(quán)清償率僅為11.01%，嚴(yán)重資不抵債。如暫停上市或破產(chǎn)清算，不但會(huì)給廣大中小股東、債權(quán)人和職工造成重大損失，也會(huì)嚴(yán)重影響當(dāng)?shù)亟鹑诃h(huán)境和經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。
2015年12月22日，中國銀行股份有限公司南通崇川支行以被申請人江蘇舜天船舶股份有限公司(以下簡稱舜天船舶公司)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)為由，向江蘇省南京市中級人民法院 (以下簡稱南京中院)申請對舜天船舶公司進(jìn)行重整。經(jīng)層報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)，南京中院于2016年2月5日裁定受理舜天船舶重整案。針對舜天船舶資產(chǎn)效能低、債務(wù)負(fù)擔(dān)重、面臨退市風(fēng)險(xiǎn)等多重困難，南京中院經(jīng)充分研究論證并主持重整參與各方協(xié)商后，最終確定了重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施的重整方案，通過剝離虧損資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時(shí)實(shí)施市場化債轉(zhuǎn)股，把握時(shí)機(jī)，高效挽救企業(yè)。
重整方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議和出資人組會(huì)議表決，在各表決組均獲得超過98%表決權(quán)的高票通過。經(jīng)逐級報(bào)請最高人民法院啟動(dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制，參考證監(jiān)會(huì)并購重組專家咨詢委員會(huì)出具的專家咨詢意見，南京中院于2016年10月24日裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃，終止舜天船舶重整程序。12月16日，舜天船舶完成了證券監(jiān)管部門對于重大資產(chǎn)重組的行政審批工作。重整計(jì)劃已執(zhí)行完畢，債權(quán)人債務(wù)得到全額清償，公司出資人權(quán)益調(diào)整方案涉及的資本公積金轉(zhuǎn)增及股票劃轉(zhuǎn)等有關(guān)事項(xiàng)均已完成，經(jīng)公司向深圳證券交易所申請，公司股票已于2016年12月28日上午開市起復(fù)牌，舜天船舶重整取得圓滿成功。
通過重整與重大資產(chǎn)重組并行施救，舜天船舶近86億元債務(wù)均得到100%清償，不僅高效的挽救了處于危難中舜天船舶公司，同時(shí)切實(shí)的保護(hù)了債權(quán)人、職工等各方的權(quán)益。
02上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的概念
重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動(dòng)之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到證監(jiān)會(huì)規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。
03上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的程序?qū)Ρ?/strong>
破產(chǎn)重整 | 重大資產(chǎn)重組 | |
適 用 范 圍 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條：本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動(dòng)之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡稱重大資產(chǎn)重組）。 |
啟 動(dòng) 主 體 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條：債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。 債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四條：上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，有關(guān)各方必須及時(shí)、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。 |
適 用 情 形 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條：上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)： （一）購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上； （二）購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上； （三）購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤的比例達(dá)到100%以上； （四）購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上； （五）為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上； （六）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第（一）至第（五）項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化； （七）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。 |
計(jì) 劃 方 案 的 通 過 | 債權(quán)人分組表決：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十二條第一款：下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決： （一）對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)； （二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金； （三）債務(wù)人所欠稅款； （四）普通債權(quán)。 通過條件：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十四條第二款：出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第一款：各表決組均通過重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過。 | 表決：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十一條：上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。 通過條件：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十四條：上市公司股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。 |
計(jì) 劃 的 批 準(zhǔn) | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條第二款：人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計(jì)劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十七條：中國證監(jiān)會(huì)依照法定條件和程序，對上市公司屬于本辦法第十三條規(guī)定情形的交易申請作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。 |
公 司 控 制 主 體 | 模式一：《企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條條：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。 模式二：企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三條：在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十八條：股東大會(huì)作出重大資產(chǎn)重組的決議后，上市公司擬對交易對象、交易標(biāo)的、交易價(jià)格等作出變更，構(gòu)成對原交易方案重大調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)表決通過后重新提交股東大會(huì)審議，并及時(shí)公告相關(guān)文件。 |
04并行模式的主要矛盾
通過上述兩個(gè)程序的對比不難看出，上市公司在進(jìn)行重大資產(chǎn)重組時(shí)，公司的治理結(jié)構(gòu)并未發(fā)生變化，仍是由董事會(huì)對股東大會(huì)負(fù)責(zé)。而破產(chǎn)重整程序中，則是由法院指定的管理人（實(shí)踐中更為常見）或者管理人監(jiān)督下的債務(wù)人對債權(quán)人負(fù)責(zé)，公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)生巨大變化。在此情況下，證監(jiān)會(huì)又要求必須由董事會(huì)決議、股東會(huì)批準(zhǔn)，且由其按照法定的條件和程序作出核準(zhǔn)與否的決定。這種行政權(quán)與司法權(quán)之間的沖突，無疑對并行模式的施行增加了難度。同時(shí)，如何增加債權(quán)人、管理人、股東之間的互信，平衡各方利益，也是繞不過去的一道坎。
05會(huì)商機(jī)制
最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條的規(guī)定，重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的法院應(yīng)當(dāng)通過最高法院，啟動(dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高法院將有關(guān)材料函送證監(jiān)會(huì)，證監(jiān)會(huì)安排并購重組專家咨詢委員會(huì)對會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。舜天船舶案中，南京中院便通過會(huì)商機(jī)制經(jīng)由最高院和證監(jiān)會(huì)妥善的協(xié)調(diào)了司法權(quán)與行政權(quán)之間的矛盾。
結(jié) 語：
對于主營業(yè)務(wù)失去持續(xù)盈利能力、短期內(nèi)又缺乏償債預(yù)期的上市公司，期待著資本市場上出現(xiàn)腳踏祥云的蓋世英雄在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)入場拯救，無疑是癡人說夢。而并行模式作為拯救企業(yè)的一劑“猛藥”，是市場倒逼下對傳統(tǒng)的先后模式的一種補(bǔ)充，善于運(yùn)用該種模式，將更有利于處于危難中的上市公司涅槃重生。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。
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本文由“海普睿誠律師事務(wù)所”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有，未經(jīng)授權(quán)，請勿轉(zhuǎn)載，謝謝！
原標(biāo)題： 破產(chǎn)微視界|上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組并行模式——從舜天船舶破產(chǎn)重整案談起
