作者：陳超明律師 陳玉湘實(shí)習(xí)律師

來(lái)源：股度股權(quán)律師團(tuán)隊(duì)（ID：laws51）

單位：北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所

引言：隨著新《公司法》的頒布與實(shí)施，有限責(zé)任公司治理結(jié)構(gòu)中的主體退出機(jī)制迎來(lái)系統(tǒng)性重塑。股東、董事、監(jiān)事的“退出”不再僅是簡(jiǎn)單的身份變更，而是一系列嚴(yán)密的法定程序、權(quán)利博弈與風(fēng)險(xiǎn)管理的綜合體現(xiàn)。實(shí)踐中，因章程規(guī)定不明、程序履行瑕疵或公司內(nèi)部治理僵局導(dǎo)致的退出糾紛日益增多。本文將從公司法律師的實(shí)務(wù)視角出發(fā)，結(jié)合新法條文與司法裁判案例，深度解構(gòu)各主體退出的合規(guī)路徑、核心風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)策略，旨在為相關(guān)方提供清晰、可操作的專業(yè)指引。

一、股東退出的合法路徑解析

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓：最常規(guī)的主動(dòng)退出路徑

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東主動(dòng)退出的基礎(chǔ)方式。新《公司法》第八十四條在沿襲既有規(guī)則基礎(chǔ)上，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了程序的明確性。

1、對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓：股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，基于公司人合性內(nèi)部流轉(zhuǎn)，法律限制較少。雙方達(dá)成合意后，依法辦理變更登記即可生效；

2、對(duì)外轉(zhuǎn)讓：股東向公司以外的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需滿足兩項(xiàng)要求：

（1）法定程序：轉(zhuǎn)讓股東必須就“轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等”主要條款，以書面形式通知其他股東征求同意。其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)（《公司法》第八十四條第一款）。

（2）“同等條件”的司法認(rèn)定：司法實(shí)踐（如最高人民法院相關(guān)判例）表明，“同等條件”不僅指價(jià)格相同，還包括支付方式、期限、違約責(zé)任等整體交易條件。轉(zhuǎn)讓股東不得以虛構(gòu)高價(jià)或附加不合理?xiàng)l件等方式變相侵害其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

（3）未屆出資期限股權(quán)的轉(zhuǎn)讓責(zé)任：新法明確，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期繳納的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任（《公司法》第八十八條第一款）。

（4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序

3、律師建議

（1）優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的程序合規(guī)：務(wù)必以可存證的書面方式（如EMS、公證送達(dá)）履行通知義務(wù)，并完整載明交易條件，以固定“同等條件”證據(jù)鏈。

（2）未實(shí)繳出資的責(zé)任切割：轉(zhuǎn)讓未屆出資期限的股權(quán)時(shí)，必須在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確約定該筆出資義務(wù)由受讓人承擔(dān)，并設(shè)置明確的違約責(zé)任與追償條款，以隔離原股東的補(bǔ)充責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

（3）流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)：對(duì)于非上市公司，尤其是中小企業(yè)，可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓與其他退出方式（如回購(gòu)談判）結(jié)合，制定一攬子解決方案。

4、案例參考

（1）(2024)桂01民終3269號(hào)：在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東并非任何時(shí)候都享有期限利益。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等的內(nèi)在要求，股東在享有出資期限利益的同時(shí)，也要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，即股東應(yīng)當(dāng)保證公司不淪為其轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的工具，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)之時(shí)，應(yīng)當(dāng)考量股權(quán)受讓人的認(rèn)繳出資的能力，不能危及與公司從事正常交易的債權(quán)人的合法權(quán)益。

（2）(2021)遼02民終283號(hào)：股東的出資義務(wù)是指股東應(yīng)當(dāng)足額繳納對(duì)公司資本的認(rèn)繳出資額的義務(wù)，是股東的最基本的法律義務(wù)。股東未盡出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東的出資義務(wù)不得因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而解除，

（二）異議股東股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

1、此路徑為小股東對(duì)抗公司重大變化提供了退出通道，但其適用條件嚴(yán)格，程序法定，分層解析：

（1）行權(quán)前提與法定情形：股東必須對(duì)股東會(huì)某項(xiàng)決議投反對(duì)票，且該決議屬于下列情形之一：

1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件；

2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；

3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)（《公司法》第八十九條）。

（2）“連續(xù)五年盈利不分紅”的舉證：主張?jiān)撉樾蔚墓蓶|，需承擔(dān)證明公司“連續(xù)五年盈利”且“符合分配利潤(rùn)條件”的舉證責(zé)任。這通常需要調(diào)取公司年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告乃至審計(jì)報(bào)告。

（3）“轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)”的司法裁量：法律未界定“主要財(cái)產(chǎn)”的具體比例。法院通常綜合考量被轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)占公司總資產(chǎn)、營(yíng)業(yè)收入、利潤(rùn)的比重，以及是否影響公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力和核心業(yè)務(wù)等因素進(jìn)行判斷。

（4）行權(quán)程序與除斥期間：股東需自股東會(huì)決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)與公司協(xié)商達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議。協(xié)商不成的，可以自股東會(huì)決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。該九十日期間為除斥期間，不適用中止、中斷，過(guò)期未訴則權(quán)利消滅。

2、法律程序

3、律師建議

（1）證據(jù)的體系化準(zhǔn)備：長(zhǎng)期關(guān)注并保存歷年股東會(huì)決議、財(cái)務(wù)報(bào)告、利潤(rùn)分配方案等文件，特別是在投反對(duì)票時(shí)，應(yīng)形成書面記錄。

（2）嚴(yán)格遵守除斥期間：協(xié)商期（60日）與訴訟期（90日）均為不變期間，過(guò)期權(quán)利消滅。務(wù)必在決議作出后90日內(nèi)提起訴訟。

4、案例參考

(2023)新0103民初4278號(hào)：針對(duì)《公司法》第八十九條第一款，股東要求公司回購(gòu)股權(quán)需要滿足以下幾個(gè)條件：一是公司連續(xù)五年盈利；二是公司符合向股東分配利潤(rùn)的條件；三是公司連續(xù)五年未向股東分配利潤(rùn)。只有這三個(gè)條件同時(shí)具備，股東才能請(qǐng)求公司以合理價(jià)格回購(gòu)股份，只要有一個(gè)條件不具備，其便無(wú)權(quán)要求公司回購(gòu)股份。

（三）損害股東利益的回購(gòu)

公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。公司因上述情形收購(gòu)的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。

實(shí)踐難點(diǎn)：主要財(cái)產(chǎn)無(wú)明確比例標(biāo)準(zhǔn)，需結(jié)合“是否影響公司核心經(jīng)營(yíng)目的” 判斷，司法認(rèn)定爭(zhēng)議較大；控股股東 “濫用權(quán)利” 的舉證需形成完整證據(jù)鏈，實(shí)操難度較高。

案例：(2017)遼08民終1010號(hào)，公司法規(guī)定的股權(quán)回購(gòu)的前提即中小股東的股東利益受到損害，而本案中，上訴人沒(méi)有證據(jù)證明其股東利益受到損害，故不符合請(qǐng)求公司收購(gòu)股權(quán)的前提。公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。

（四）司法解散與股東代表訴訟

1、當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，且通過(guò)其他途徑不能解決時(shí)，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司（《公司法》第二百三十一條）。

（1）“經(jīng)營(yíng)管理嚴(yán)重困難”的認(rèn)定：根據(jù)《公司法司法解釋二》第一條及最高人民法院指導(dǎo)案例8號(hào)，此情形側(cè)重于公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部運(yùn)作障礙，如持續(xù)兩年以上無(wú)法召開股東會(huì)或董事會(huì)、長(zhǎng)期無(wú)法形成有效決議、股東間矛盾激化導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)管理已陷入僵局等，而非暫時(shí)的經(jīng)營(yíng)虧損。

（2）“通過(guò)其他途徑不能解決”的前置要求：原告股東需在訴訟前或訴訟中證明已嘗試通過(guò)內(nèi)部協(xié)商、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司回購(gòu)等其他方式解決糾紛而未果。法院在審理中也會(huì)積極進(jìn)行調(diào)解，引導(dǎo)當(dāng)事人通過(guò)其他方式化解矛盾。

2、法律程序

3、律師建議

（1）僵局證據(jù)的固定：系統(tǒng)收集公司長(zhǎng)期無(wú)法召開會(huì)議、會(huì)議無(wú)法形成決議、業(yè)務(wù)完全停滯的證明，如會(huì)議通知、記錄、往來(lái)函件等。

（2）前置救濟(jì)途徑的嘗試與留痕：在訴訟前，通過(guò)書面發(fā)函等方式明確提出解決僵局的方案（如股權(quán)收購(gòu)要約），并保留公司拒絕或無(wú)回應(yīng)證據(jù)，以證明“途徑窮盡”。

（3）謹(jǐn)慎啟動(dòng)：解散公司是終極手段，結(jié)果不可逆。應(yīng)作為最后選項(xiàng)，并充分評(píng)估清算價(jià)值與訴訟成本。

4、案例參考

（2017）最高法民申2148號(hào)案件中，法院認(rèn)為，公司雖經(jīng)營(yíng)困難，但股東會(huì)、董事會(huì)尚能召開并作出決議，未達(dá)到治理機(jī)制完全失靈的程度，故未支持解散公司的請(qǐng)求。

（五）未按期繳資的被動(dòng)退出

1、新《公司法》第五十二條確立了董事會(huì)主導(dǎo)的股東失權(quán)程序，是公司資本充實(shí)原則的重要體現(xiàn)。

2、程序流程：

（1）董事會(huì)決議發(fā)出書面催繳書，給予不少于六十日的寬限期；

（2）寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，經(jīng)董事會(huì)決議，可向該股東發(fā)出失權(quán)書面通知；

（3）自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。

3、合規(guī)要點(diǎn)與救濟(jì)：該程序必須由董事會(huì)依法作出決議，催繳與失權(quán)通知均需有效送達(dá)。失權(quán)股東對(duì)失權(quán)有異議的，可以自收到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。此訴訟屬于確認(rèn)之訴，旨在確認(rèn)失權(quán)程序是否合法、有效。

4、責(zé)任延續(xù)：?jiǎn)适У墓蓹?quán)應(yīng)依法轉(zhuǎn)讓或減資注銷。失權(quán)股東仍應(yīng)對(duì)公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

5、律師建議

（1）該路徑由董事會(huì)推動(dòng)，股東對(duì)失權(quán)有異議的，可在接到通知三十日內(nèi)起訴；

（2）未按期繳資股東需對(duì)公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任，且可能面臨信用懲戒，屬“高風(fēng)險(xiǎn)退出方式”。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標(biāo)題： 新《公司法》下股東退出工商變更登記策略指引